12月3日9:00—10:00大理市融媒體中心·大理人民廣播電視臺FM99.9《城市進行時·政法篇——民法“典”亮生活》特別節(jié)目嘉賓：大理州律師協(xié)會法治宣講團成員、云南天外天（大理）律師事務所牛坤律師，和您一起關注：婚內出軌需承擔的法律責任。

牛坤

大理州律師協(xié)會法治宣講團成員、云南天外天（大理）律師事務所

因一方出軌導致離婚，是否可以讓過錯方凈身出戶？

其實法律上根本就沒有凈身出戶的說法。在之前審理的案件中，即使因一方出軌導致離婚，一般還是以共同分割財產為原則，也就是五五分，差別很小。除非雙方曾經簽訂了“過錯方凈身出戶”的婚前協(xié)議。

“過錯方凈身出戶”的婚前協(xié)議，是否有法律效力？

我個人認為是有效的，只要是雙方當事人的真實意思，該份協(xié)議就受到法律的保護。不論是婚前，還是婚后，都可以就婚姻間的財產問題、子女撫養(yǎng)問題等進行協(xié)商并形成書面協(xié)議。只要沒有違背社會公序良俗，沒有違背法律的強制性規(guī)定，都是有法律效力的，也是會被支持的。

法律對無過錯方給予了很大力度的保護

《民法典》第1087條規(guī)定：離婚時，夫妻的共同財產由雙方協(xié)議處理；協(xié)議不成的，由人民法院根據財產的具體情況，按照照顧子女、女方和無過錯方權益的原則判決。之前《婚姻法》只是規(guī)定要照顧子女、女方權益，并沒有無過錯方的表述，這次《民法典》新增的條款，因為婚姻解體給家庭、子女、社會都帶來不利的影響，所以立法機關建議加大對婚姻中過錯方的懲罰力度，在判決分割夫妻共同財產時還應加大對無過錯方的保護，這也是當前審判實踐的做法。

對無過錯方的照顧，比例應該是多少？

具體是多大比例的照顧，法律確實沒有規(guī)定，這就考驗法官的智慧了。一般要根據案件的具體情況，如過錯程度、財產的多少等來綜合予以評定。作為律師，我個人認為如果有確實充分的證據證明婚姻關系中有一方是過錯方，還是要依據《民法典》的規(guī)定有所體現(xiàn)，一般來說輕微的出軌，可能體現(xiàn)得少些，10%以內的差距。而如果是比較嚴重的，比如說已經構成重婚的程度，或者又與第三方生育子女等，可能這個比例就要提升一些。

“有其他重大過錯”通常指什么？

這條是《民法典》新增的，在原來《婚姻法》的規(guī)定中僅有前四條的規(guī)定，并沒有第五條這個兜底條款。在《民法典》婚姻家庭編征求意見時，就有不少意見提出，鑒于目前我國因過錯方導致家庭破裂的離婚案件增多，婚姻關系中的過錯行為遠不止上面所列舉的幾種情形，法律應當擴大離婚損害賠償的情形，更好地發(fā)揮離婚損害賠償制度的制裁、預防作用，促進婚姻關系的穩(wěn)定，所以建議采取列舉性規(guī)定與概括性規(guī)定相結合的立法方式規(guī)定離婚損害賠償制度。對此，立法部門采納了這一建議，在本條中增加了離婚損害賠償的兜底條款，即第5項有其他重大過錯的情形，將其他一些確實給對方造成嚴重損害的情形納入損害賠償范圍，完善了離婚賠償制度。我認為這里一般包括了出軌、通奸、嫖娼、不正當交往等重大過錯行為。

離婚損害賠償既應當包括過錯方給無過錯方造成的財產損害的賠償，也應當包括過錯方給無過錯方造成的人身損害、精神損害的賠償。人民法院應當根據過錯方對無過錯造成的損害程度以及婚姻當事人的經濟狀況等判定賠償數額。

一方婚內出軌，另一方如何證明對方的過錯呢？

這個取證行為，一定要保證合法性，不能侵犯他人的個人權利，比如私闖民宅等行為就不可取。我覺得比較實用的方法是：第一，如果發(fā)現(xiàn)對方出軌，可以在自己的家中安裝錄像設備，既然是在自己家中，這不算是非法獲得。第二，在離婚談判時引導對方承認自己出軌，并保存錄音錄像作為證據，也可以讓其寫下書面材料，比如悔過書等。第三，如果發(fā)現(xiàn)對方和第三者發(fā)生性行為，可以到公安局報案，公安機關的筆錄可以作為出軌的證據。

我覺得婚姻中真遇到對方出軌的情況，一定要冷靜克制，要理性。法院對證據要求是很嚴苛的，一個簡單的微信聊天記錄，一個牽手的照片，哪怕是一個擁抱的圖片，都不足以認定為出軌行為。當然，我也不建議為了要找到證據，花費很多的時間精力和心血去找私家偵探等去偷拍的行為，畢竟曾經是夫妻，實在過不下去了，也不可能完全是一方的過錯，相信雙方都有責任，這個時候還是要冷靜分析自己的婚姻，分析彼此到底出了什么問題。真正好的婚姻一定是齊頭并進的，兩個人的思想觀念、看待事情的角度和想法應該是大體一致的，這樣才會有共同語言，才會愿意一直在一起。

▲嘉賓 牛坤